生产、销售地条钢构不构成生产、销售伪劣产品犯罪？
——由一起地条钢案件谈起
赵黎明
（重庆市渝中区两路口希尔顿商务中心重庆中柱律师事务所 400015）
内容提要：围绕生产、销售地条钢类淘汰产品是否构成生产、销售伪劣产品犯罪产生的争议，暴露了我国目前相关法律、法规乃至司法解释和部委规章的严重滞后。本文作者作为重庆中柱律师事务所一名兼职律师，就近年来我国各地扩大和蔓延的生产、销售地条钢类淘汰产品行为的处理，结合相关法律、法规以及司法解释、部委规章的规定，并深入阅读和分析了相关案例，提出了自己的不同看法。旨在抛砖引玉，与关心类似事件的朋友探讨。（电子邮件：zhaoliminglawyer@yahoo.com.cn）
关 键 词：地条钢 淘汰产品 行政处罚 刑事犯罪
一、引 子
自新《刑法》颁布实施以来，重庆市首例涉嫌生产、销售伪劣产品罪案——重庆市彭水县“地条钢案”2004年4月12日在重庆市第四中级人民法院开庭审理。
公诉机关重庆市人民检察院第四分院的起诉书指控称：“2003年10月至2004年7月，包某等4名被告租赁彭水县郁山镇矿山机械厂厂房，以废旧钢铁为原料，生产钢胚，并购买以废旧钢铁为原料生产的钢，加工成“钢铁混凝土用热轧带肋钢筋”（俗称地条钢）进行销售。不到一年的时间，4人生产地条钢3000余吨，销售额达980余万元。经重庆市产品质量监督检验所对包某等4人生产的地条钢进行抽样检验，均为不合格产品。”2004年9月24日、12月2日，经重庆市人民检察院第一分院批准，由重庆市公安局对4人执行了逮捕。 公诉机关认为，4名被告的行为触犯了《刑法》第140条的规定，法院应当对其处以15年有期徒刑或无期徒刑，并处销售金额50%以上2倍以下的罚金或没收财产。
法庭上，4名被告认为自己只该接受行政处罚，没有犯罪。4名被告聘请的6名辩护律师也认为，4名被告生产、销售的地条钢是国家明令淘汰的产品，根据我国《产品质量法》第51条的规定，该行为只属于行政处罚范畴，最严重就是吊销营业执照，不构成生产、销售伪劣产品罪。辩护律师同时辩称，地条钢作为国家明令禁止生产、销售的淘汰产品，根本没有质量标准可言，不存在检验标准和合格与否的问题，也就是说没有“不合格地条钢”、“伪劣地条钢”的说法。辩护律师认为侦查机关将该厂生产的地条钢进行检验违背了国家产业政策的相关规定，混淆了淘汰产品与不合格产品的概念。庭审中，控辩 双方还就3000余吨地条钢是否全部为不合格产品，以及4名被告合伙的轧钢厂是否实施了以不合格产品冒充合格产品的行为等焦点问题进行了激烈辩论。
2005年5月25日，彭水“地条钢案”一审宣判，重庆市第四中级人民法院认定4名被告犯生产、销售伪劣产品罪，分别判处13年至15年的有期徒刑，并处罚金350万元至500万元。
然而该案的一审判决，并没有让围绕生产、销售地条钢此类淘汰产品的行为是该追究生产、销售伪劣产品罪的刑事责任还是仅受行政处罚的争论宣告结束。现在，4名被告已经全部上诉到重庆市高级人民法院，4名被告的辩护律师也就该案准备组织有关质量技术监督、刑法学、刑事诉讼法学的专家、学者、教授进行论证，形成专家意见。重庆市高级人民法院刑二庭组织了精干的审判力量，该案目前仍在审理当中。
二、生产、销售伪劣产品罪的构成要件
我国《刑法》第140条规定的生产、销售伪劣产品罪，是指生产者、销售者“在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额达到5万元以上”的行为。根据刑法的基本原理，任何犯罪都要具备客体、客观方面、主体、主观方面4个要件，缺一不可。具体到生产、销售伪劣产品罪，其构成要件包括：
（一）客体。生产、销售伪劣产品罪所侵害的客体是复杂客体，即国家有关产品质量、工商行政的管理制度以及消费者的合法权益。
（二）客观方面。生产、销售伪劣产品罪在客观方面表现为实施了违反国家产品质量监督管理法规，故意在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额在5万元以上的行为。
显然，生产、销售伪劣产品罪在客观方面要求实施了生产、销售伪劣产品的行为。所谓生产、销售伪劣产品，从广义上而言，根据原国家质量技术监督局《关于实施若干问题的意见》（质技监局政发[2001]43号）的规定，包括：①、生产国家明令淘汰产品，销售国家明令淘汰并停止销售的产品和销售失效、变质产品的行为。②、伪造产品产地的行为。③、伪造或者冒用他人厂名、厂址的行为。④、伪造或者冒用认证标志等质量标志的行为。⑤、在产品中掺杂、掺假的行为。⑥、以假充真的行为。⑦、以次充好的行为。⑧、以不合格产品冒充合格产品的行为。
但是，根据《刑法》第140条的规定，构成生产、销售伪劣产品罪犯罪的行为，并不全部包括上述8种广义上的生产、销售行为。而只是指后4种行为，即掺杂、掺假，以假充真，以次充好，以及不合格产品冒充合格产品的行为。
（三）主体。生产、销售伪劣产品罪的主体是生产者、销售者。达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人只要实施了生产、销售伪劣产品的行为均能构成该罪。另外，根据《刑法》第150条的规定，单位也可以成为该罪的主体。
（四）主观方面。生产、销售伪劣产品罪主观方面往往表现为直接故意，即故意“掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品”。过失不构成该罪。
三、单纯的生产、销售地条钢行为的定性
单纯的生产、销售地条钢的行为并不构成生产、销售伪劣产品罪，理由如下：
（一）、地条钢属于国家明令淘汰的落后产品。
2002年10月14日，原国家经济贸易委员会（现商务部）在答复国家质量监督检验检疫总局的《国经贸产业函[2002]156号》文《关于地条钢有关问题的复函》中明确指出：“‘地条钢’是指以废钢铁为原料，经过感应炉等熔化，不能有效地进行成分和质量控制生产的钢及以其为原料轧制的钢材。”
重庆彭水“地条钢”案中，公诉机关的起诉书指控：“被告人……以废旧钢铁为原料，生产钢坯，或购买以废旧钢铁为原料生产的钢坯，加工成‘钢筋混凝土热轧带肋钢筋’（螺纹钢）进行销售。”表面看，这些专业术语很玄乎，其实依据《关于地条钢有关问题的复函》就可以知道，4名被告人无论是以废旧钢铁为原料生产钢坯，还是用钢坯加工成钢材并销售，这些行为都是生产、销售地条钢的行为。
地条钢又属于什么性质的产品呢？根据原国家经济贸易委员会（现商务部）2002年6月2日发布的《淘汰落后生产能力，工艺和产品的目录（第三批）》（国家经贸委令第32号）的规定，地条钢被列入该目录的第65项，属于国家明令淘汰的产品。
“国家明令淘汰的产品”，是指国务院有关行政部门依据其行政职能，对消耗能源、污染环境、疗效不确、毒副作用大、技术明显落后的产品，按照一定的程序，采用行政的措施，通过发布行政文件的形式，向社会公布自某日起禁止生产、销售的产品。同样，《淘汰落后生产能力，工艺和产品的目录》的制定目的是“为制止低水平重复建设，防治环境污染，加快结构调整步伐，促进生产工艺、装备和产品的升级换代。”
（二）、地条钢不属于生产、销售伪劣产品罪的犯罪对象，生产、销售地条钢不构成生产、销售伪劣产品罪。
建材行业专业技术人员继续教育规定
国家建材局
建材行业专业技术人员继续教育规定
（一九九二年三月十六日国家建筑材料工业局发布）
第一条 为了促进建材行业专业技术人员继续教育（以下简称继续教育）工作的发展，提高专业技术人员的素质和业务水平，适应社会主义现代化建设和建材工业的需要，根据人事部的有关要求，给合建材行业的实际，制定本规定。
第二条 本规定适用于建材行业的企业、事业单位和各类专业技术人员。
第三条 建材行业继续教育以马列主义、毛泽东思想为指导，坚持社会主义方向，面向现代化、面向世界、面向未来，坚持按需施教，学以致用的原则，为建材工业发展服务。
第四条 建材行业继续教育的对象是大、中专以上文化程度或具有初级以上专业技术职务的在职专业技术人员和管理人员，重点是具有大专以上学历或担任中、高级专业技术职务的技术业务骨干和学术、技术带头人。
第五条 建材行业继续教育的任务，是使受教育者的知识、技能不断得到补充、更新、拓宽和加深，完善知识结构，提高业务水平和创造能力。
第六条 建材行业继续教育的内容应根据建材行业和企业、事业单位长远发展规划、近期工作安排，以及接受继续教育对象的知识结构、业务水平等实际状况确定。
（一）高级专业技术人员主要学习和掌握本专业、本学科的最新科技知识和相关学科知识，把握其发展动向，研究解决重大科技问题，成为本专业、本学科的学术带头人和技术带头人。
（二）中级专业技术人员主要是更新知识和扩大知识面，结合本职工作学习新理论、新技术和新方法，熟悉本专业国内外的科技现状和发展趋势。培养独立解决复杂技术问题的能力。
（三）初级专业技术人员主要进行专业知识的学习和实际技能的锻炼，掌握科学的工作方法，培养独立的工作能力。
（四）新毕业的大、中专毕业生，要进行见习期教育，主要是熟悉本岗位的专业技术知识，进行基本技能训练，在专业技术知识、基本技能、工作方法和工作态度等方面得到提高。
第七条 建材行业继续教育以短期培训和业余自学为主，坚持广开学路，采取多渠道、多层次、多形式进行教育的方法。
（一）参加高等院校、科研单位、学术团体或继续教育部门举办的各种进修、培训、研讨班；
（二）到教学、科研、生产单位参观、学习；
（三）参加国内外学术报告会、专题研讨会；
（四）有计划、有组织、有指导、有考核的自学；
（五）通过广播、函授、电视、录像、刊授等途径接受远距离教育；
（六）结合本职工作或研究项目进行专题调查和考察；
（七）出国进修、考察；
（八）在职攻读硕士、博士学位；
第八条 建材行业高、中级专业技术人员接受继续教育的脱产学习时间，平均每年累计不少于十二天；初级专业技术人员平均每年累计不得少于七天。每三年为一周期，一个周期内的学习时间可以集中使用，也可以分散使用。
第九条 在规定的脱产进修期间，工资、奖金和其它福利待遇不变。
第十条 建材行业继续教育经费，实行多渠道、多途径筹集。除在规定的职工教育经费和企业基金、利润留成、包干结余、税后留利中开支外，按国家规定：“企业培训技术业务人员的费用可以摊入成本，为某个产品创优、技术开发、技术引进、技术改造目服务的培训费，可在项目资金中开支。”事业单位可以在经费包干结余和预算外收入等自有资金中开支。有条件的部门和单位要划出专款，专门用于继续教育。
第十一条 建材行业继续教育的师资队伍应以兼职为主，专、兼职结合。专职教师要参加教学组织和管理，兼职教师应在有实践经验的科技人员和管理人员中聘任。高等院校从事继续教育工作的教师和管理人员职务评聘等待遇与学校同类人员相同，参加教学者计入教学工作量。兼职教师按规定给予一定报酬。
第十二条 建材高等院和条件好的科研院所要积极开展各种形式的培训，并承担继续教育的教学计划、大纲和文字声像教材的编写、摄制任务。
第十三条 建材行业专业技术人中，必须严格遵守继续教育的有关规定和规章制度，按规定完成继续教育任务。
专业技术人员三年内没完成继续教育任务或进修成绩不合格者，不能连续聘任相应的专业技术职务，更不能高聘。
第十四条 专业技术人员继续教育的权利受到侵害时，有权向上级建材行业主管部门反映或申诉，上级建材行业主管部门接到反映或申诉，应及时进行查处，并将查处结果通知本人。
第十五条 对违反本规定的企业、事业单位，上级建材业务主管部门应给予批评、教育；对情节严重经批评教育仍不改的，上级建材业务主管部门对其负责人和直接责任者给予行政处分。
第十六条 要加强继续教育的管理和考核，建立、健全继续教育的登记制度。学员完成学习计划并经考核合格者，由办学单位颁发结业证明，并由学员所在单位负责审查登记。结业证明和考核成绩要纳入本人业务考核档案，作为对专业技术人员考核、聘任、晋级的重要依据之一。
第十七条 各级建材行业主管部门和企业、事业单位要加强对继续教育的领导，把继续教育作为一项重要任务，纳入计划和任期目标，并作为考核各级领导的重要要条件之一。对认真执行本规定，在继续教育工作中做出显著成绩的部门、单位和个人，以及运用继续教育获得的知识、技能做出突出成绩的专业技术人员给予奖励。
第十八条 国家建筑材料工业局人才开发司是建材行业继续教育的主管部门，负责组织、指导和规划建材行业的继续教育工作，制定有关政策、规定和措施；组织制订教学计划、大纲和编写教材；负责部分高中级专业技术人员的继续教育工作；检查、评估继续教育的质量和开展情况，总结交流经验。
第十九条 各省、自治区、直辖市和计划单列市建材局（公司）可结合实际，制定本地区继续教育的规划、计划和实施细则，组织实施，并主要负责本地区的专业技术人员的继续教育工作。
第二十条 建材企业、事业单位，根据上级有关部门的要求和本单位生产发展和技术进步的需要，制定本单位继续教育的长远规划、年度计划和规章制度，并主要负责本单位的专业技术人员的继续教育工作。
第二十一条 本规定由国家建筑材料工业局人才开发司负责解释。
第二十二条 本规定自发布之日起施行。
